Sanções por inadimplemento

sanções por inadimplementoA inexecução total ou parcial do contrato, por parte da CONTRATADA, enseja sanções por inadimplemento, a aplicação de penalidades que vão desde uma advertência, multa, glosas (desconto no pagamento), suspensão temporária em participar de licitação e declaração de inidoneidade para licitar e contratar com a administração pública.

EFEITOS DAS PROIBIÇÕES DE PARTICIPAR DE LICITAÇÃO

Os efeitos da suspensão e inidoneidade são Ex Nunc, não retroagem a contratos já firmados.

DUE PROCESS OF LAW (DEVIDO PROCESSO LEGAL)

Nullus liber homo capiatur, vel imprisonetur, aut disseisiatur, aut utlagetur, aut exuletur, aut aliquo modo destruatur, nec super eum ibimus, nec super eum mittemus, nisi per legale judicium parium suorum vel per legem terreNenhum homem livre será capturado, ou levado prisioneiro, ou privado dos bens, ou exilado, ou de qualquer modo destruído, e nunca usaremos da força contra ele, e nunca mandaremos que outros o façam, salvo em processo legal por seus pares ou de acordo com as leis da terra (Wiki)

O devido processo legal serve basicamente para garantir o contraditório e ampla defesa dos direitos de alguém.

Na administração pública qualquer irregularidade deve ser tratada pelo fiscal e gestor do contrato e deve ser feito um processo administrativo, pois toda sanção deve ter o devido processo legal. A empresa deve ser notificada e dado oportunidade de apresentar o contraditório e ampla defesa. 

As sanções são atos vinculados, ou seja, não cabe ao agente público perdoar a empresa. Aliás, indulgência é crime. Entretanto, é preciso contrarrazoar cada argumento de defesa da empresa e apresentar os motivos do seu julgamento final de forma fundamentada para não ferir os direitos da empresa de se defender, pois ela poderá provar que a culpa não foi dela e a administração deve agir com imparcialidade e justiça.

Tenha em mente que não se pode simplesmente abrir um processo direcionado "para punir a empresa", mas para "apurar os motivos da inadimplência" e dar o tratamento devido, motivadamente.

A Lei 9.784/99 é quem rege o processo administrativo (ou "o devido processo legal") no âmbito federal, nela está previsto:

  • Instauração – Instrução do processo e notificação da contratada para apresentação de defesa administrativa;
  • Defesa Administrativa a ser apresentada pela Contratada;
  • Instrução – realização de diligências, perícias, pareceres, dentre outros, se necessário;
  • Julgamento, intimação do interessado;
  • Pedido de reconsideração, recurso hierárquico.

INSTRUÇÃO PROCESSUAL DAS SANÇÕES POR INADIMPLEMENTO

Exemplo de início de instrução de processo de sanção por inadimplemento:

  • Manifestação do gestor sobre as ocorrências pontuadas e as alegações da contratada; enquadramento das infrações contratuais cometidas e penalidades cabíveis;
  • Cópia do edital, contrato, ordem de compra/serviço/contratação, proposta de preço e Nota de Empenho;
  • Cópia dos termos de ocorrência do contrato; comunicações das tratativas por escrito (ofício, email etc);
  • Despacho do gestor para a autoridade competente expedir ofício à empresa contratada para tomar as medidas imediatas cabíveis e apresentar defesa sobre as ocorrências pontuadas pelo gestor, alertando sobre o prazo para as providências e as penalidades cabíveis.

PENALIDADES CABÍVEIS

Advertência: A empresa é notificada de um prazo para corrigir uma determinada falta. Exemplo: Certidões Negativas vencidas etc.

Multa: É uma multa de mora ou descumprimento contratual. Exemplo: atraso na entrega de materiais; descumprimento contratual; desatenteu uma advertência etc.

Glosas: É descontado do pagamento da contratada os serviços que não foram executados e/ou os materiais que não foram entregues. Exceptio non adimpleti contractus.

Suspensão temporária em participar de licitação: Pode acontecer quando a empresa não conseguir executar o contrato mesmo tendo sido notificada e multada.

Declaração de inidoneidade: Por fraude ou outro comprotamento inidôneo ou mais grave na execução contratual. Tem vigência enquanto perdurarem os motivos determinantes da punição ou até que seja promovida a reabilitação perante a própria autoridade que aplicou a penalidade, que será concedida sempre que o contratado ressarcir a Administração pelos prejuízos resultantes e após decorrido o prazo da sanção aplicada.

NORMAS PARA SANCIONAR LICITANTES

IN nº 1/2017 Secretaria-Geral da Presidência

IN nº 24/2013 Conselho Nacional de Justiça